钱列阳律师注于刑事辩护、企业刑事风险防控业务,执业近20年,曾承办原铁道部部长刘志军受贿、滥用职权案、刘晓庆涉税案、厦门远华公司走私案、上海社保案等多起内外影响较大的刑事案件。
近年刑诉域的重大变化
问:您认为,目前刑诉域,在与经济活动相关的案件与法律方面,有哪些重大变化?
钱列阳:随着刑法修正案(九)以及两高司法解释的出台,在打击腐败、贪污受贿犯罪中,
入罪和量刑的门槛在数量上抬高了,但行为上降低了。
具体来说,公职人员为他人谋利的标志,以前是有请求、有行动,后来变成有请求、有答应,现在是没有请求,只要行贿者与受贿者之间存在上下行政关系,或者管理与被管理的关系,都可能被认定为有贪污受贿牟利情节。比如A是税务局长,B是A区内管辖企业老板,B完合法纳税,但是B在A的行政管辖内,两者之间存在管理与被管理的关系,B若给A送了过年红包超过3万,就足够定罪量刑的门槛了,尽管B没有对A提出任何请求,这是个。另外种,A跟B是机关干部,A是局长,B是处长,B对A无所求,过年过节给A送礼,也可能构成犯罪。因为两者之间有行政上的上下关系。
所以以前可以做些无罪辩护的空间,现在这些灰色地带已经变成了黑色地带。
问:您觉得这些改变是基于什么样的社会现实?
钱列阳:基于打击犯罪。但是刑期有所降低。实际情况是,贪污受贿案件在范围内,70%的涉案数额都在几十万到两百万之间,300万以内的占大头。
二个变化是今年9月两高提请人大常委会在18个城市进步开展刑事案件认罪认罚从宽制度的试点工作。这个变化意味着,犯罪后的犯罪嫌疑人主观认罪态度的好坏,是否积退赃,在量刑上有很大差异。这是种扩展面、降低度的倾斜性变化。是对认罪伏法的强化。
问:那这种倾向性变化对于企业人员经济犯罪产生什么影响?
钱列阳:这就是我接下来我要说说的三点。检近对于行贿犯罪的逮捕条件要从严掌握。比如A是民营企业家,B是受贿官员。把A抓了以后,37天还没有逮捕的,就必须取保候审。关于是否逮捕问题,按照以前规定,基本是律逮捕,目的是为了从重打击行贿犯罪,降低逮捕条件。而现在,则抬高了逮捕条件。在此条件下,可能会有相当部分人不构成逮捕条件。这样,37天后未被逮捕的就会放人,民营企业家就能回到企业,企业就能继续正常运营。其实对于官员来说,常常是行贿受贿行为结合,单纯以行贿罪逮捕的往往大部分是民营企业家。所以实际上,这变化可以解读为,对相当部分民营企业家,对原罪的放马。
问:那我们可以理解这种变化可能是为了保护企业的正常运营。其中还有其他的考虑吗?
钱列阳:还有也是出于经济形势不太好的考量。换句话说,对贪官打击力度不减,但是对于企业行贿者,还是有所减轻。
还有点,量刑幅度降低了。以前十几万也得10年以上有期徒刑,而现在,例如我手上的案子,140万的判了4年,270万的判了7年。
问:那对于这种变化的原因是什么呢?
钱列阳:这主要是从罪刑相适应的角度来考虑,需要分出层次来。比如以前受贿12万、120万、1200万没有区别,都是10到15年。现在20万以下的3年以下有期徒刑,20万到300万是3到10年有期徒刑。这时候,根据金额的大小就有很多自由裁量的空间了。这就体现了罪和刑的相适应。
问:除了以上三点变化,还有其他变化吗?
钱列阳:审判中心主义。这意味着判决书要上网,法官要终身追责,因此判决更需要有理有据。这种情况下,法官和公诉人的距离拉大了,律师的作用体现了。法官更愿意倾听律师的意见。法官的责任加大了,也就强化了公正的力度。
这些是15年11月到16年11月中我感觉比较大的变化。年里面有这么多变化已经非常不容易了。刑辩的空间变大了,律师获得业务的机会也会越来越多。
刑辩律师的“道”与“术”
问:您以前写过本书,叫《道与术》。您刚才也提到现在的发展对于刑辩律师来说有很大空间,但同时也面临很多问题。您对于年轻的律师有没有些好的建议或经验传授?
钱列阳:不要想着做“名律师”,而要做“好律师”。兢兢业业为客户服务,维护客户和法律利益的化。这是我们刑辩律师的本职,也是服务行业的天职。
问:您怎么来定义“名律师”和“好律师”呢?好律师做着做着就自然而然会成为“名律师”。
钱列阳:为出名而出名,和不为出名而自然出名是两码事。不要为了出名而出名,否则出名了也是坏名。这也是种刑辩之道。
问:您刚刚说的可以理解为“道”的部分。而要成为名好律师是需要经验技术指引的。您可以谈谈其中的“术”吗?
钱列阳:刑辩律师要培养工匠精神。抠细节,抠法理,学习相邻业知识,成为知识上的复合型律师。比如金融犯罪,你就要了解金融知识,走私犯罪你就要了解海关业务,毒品犯罪你就要了解毒品的萃取。这些非法律业的相邻知识是刑辩的基础。控辩审较量的不是谁比谁法律功底深,而是相邻业的知识掌握有多深。比如说毒品走私,贩卖毒品20公斤,够死罪了。后经律师辩护变成2公斤。为什么?因为该毒品是掺杂的,没有提纯,只有10%的浓度。所以经过律师有理有据的论证,证明该毒品的萃取技术,走私的毒品只有2公斤。
问:那您工作中接触到这么多域,您会每个域都这么认真的去学习相邻业相关知识吗?
钱列阳:那倒也不会。努力去学吧。就像我从来不玩股票的,这次徐翔案,中私募人,我做辩护的时候,什么叫对赌交易,什么叫自买自卖,什么叫尾市拉抬,什么叫虚假信息,这些是非刑法学知识,但就本案而言这是事实层面的相邻知识,就需要好好学习。向被告人请教,向相邻业人士请教都是有的。
问:做个好律师是很难的,要如何做才能走到这个正轨上来呢?现在很多年轻的律师可能找到个案源都很困难。
钱列阳:不积跬步,无以至千里;不积小流,无以成江海。这是很明显的。你今天的能力能接个多大的案子,这是由你的经验积累决定的。你没那金刚钻揽了这瓷器活,瓷器就得砸你手里。比如说李天案,达到了法律果、社会果、当事人果的俱不佳。这个案子没有赢家。
问:您现在是个名律师,也是个好律师,您做事情的底线是什么呢?
钱列阳:对自己有个交代。我要说服我自己,这件事情我该做。比如这次雷洋案件,给这个派出所所长辩护。大家都骂,但我也要接,当事人也有他无奈的面。
问:您说的对自己有个交代,具体有哪些方面的要求呢?
钱列阳:我的所作所为符合法律要求,符合人权保障的要求,符合法律人的职业良心,即公平正义,捍卫人权。个法治文明的体现不是好人能得到什么保护,而是个穷凶恶的人的合法权利仍然能得到保护。这就叫人权。好人的冤案被平反,那确实非常闪亮。而就是那个十恶不赦令人厌恶的人,明天要被枪决了,今天也要日三餐给人吃饱,不能受到侮辱。因为他是人,哪怕明天走上刑场。这就是人权。
就如同非典时期,所有人都避开非典病人,那些白衣天使也要迎难而上。这是他们的职责。律师也有自己的职责。我内心尽管也厌恶。天平的边是善良、强大、正义,当另边只剩下渺小、卑微、邪恶的时候,那边也必须站着位律师,去为那样的人服务,这是法治的要求。
问:现在这样的律师越来越多,以前很少有人有这份勇气,面对这巨大压力。
钱列阳:现在也是,压力巨大,我被媒体骂的还少么?(笑)但是无所谓,我内心认为这是对的,我对自己有个交代,我能接受。比如雷洋这个案子不管怎样,大家都恨死这个所长了,但也需要有人为他辩护啊。
为坏人说话就是二坏人,中民风中的这个成份在大城市中还是在减弱的,所以我们的法治还是在进步的。法律的核心就是追求公平正义,它来自于力量的制衡。中的文化是包公这种好人产生的,而西方文化是从天平产生的。
问:是否可以这样理解,中更多的是依靠于政府,包公这种“好人”的力量,而西方更多诉诸于制度?
钱列阳:这就是人治与法治的区别。我们还走在人治走向法治过渡的阶段。外认为每个人都是恶的,制度是放在恶人之间相互制衡的。两个人都贪婪,而制度的存在让大家都不敢贪婪。而我们的制度设定的是人都是毫不贪婪的,是善良的。天平的制衡就是建立在人性的自然流露和相互之间的制约之上。
好的制度堵住了恶魔之门,那天使就出来了。而个制度只保护天使,恶魔之门没有堵住,那恶魔也会同时出来。如同木桶理论,短板决定底线。天使放出来的快慢和多少不重要,恶魔放不放出来很重要。
简单
问:您是如何评价自己的?
钱列阳:我是个简单的人,想的简单,做的简单,说话也简单,因为我不想太累。这也是我给自己的标准。
问:如何能做到简单呢?比如雷洋案,会承受巨大的社会舆论压力,您是如何把它做得简单的呢?
钱列阳:很简单。要分清楚什么东西需要在意,什么东西不需要在意。抓核心,抓本质。虚荣心、名利的东西不要太在意。良心的、公益的东西要在意。我姓钱,钱氏家训有句话:“利在身勿谋也;利在天下必谋之”,这也是后辈努力的个方向。做事情要从简单到复杂,从复杂到简单,再从简单到复杂。
从简单到复杂就是工匠精神,克勤克俭。看似寻常奇崛,成如容易却艰辛。从复杂到简单就是去粗取精,去伪存真,提炼、概括、升华。这些都需要经验的积累,没有捷径。
问:您觉得做律师的道处于什么样的地位?
钱列阳:是根本,是哲学。法律需要文史哲的滋养。哲学给了你公式,史学给了你镜子,文学给了你色彩。有了这些,法学才能丰满。
个案子的起点和终点是回事,重要的是过程,这考验个律师的综合素质。
平时我也经常会阅读些文史哲的书。书不要本接本的读,读完本需要感悟,接着再往下读。跟着感觉走。个人在不同的年龄阶段会有不同的心理需求和生活感悟。我现在更喜欢沉淀些东西。
问:工作之余您平时还喜欢做些什么?
钱列阳:感悟,我喜欢在大自然之中。记住两个词:自然,平衡。这是《易经》中提到的。平衡是大道,比如木桶理论,短板才是起决定作用的。要将你的积蓄释放出来,平衡是能得到化的。五五二十五,四六二十四,当分成与九,你就只能得到九了。所以平衡,力量是的。
问:您在律师学院也是这么讲学的吗?对学院有什么目标吗?
钱列阳:每年9月11号人民大学律师学院都是由我抛砖引玉。这个从初的32人发展到现在的240多人,也说明了大家法律意识的觉醒。我们甘愿做年轻律师的垫脚石,承上启下。
这是对我们自己良心的交代,也是我们的历史使命。以后人大刑辩班发展更好了,有更合适的人了,我就会退出来。所以切顺其自然,简单就好。